Table of Contents
La risoluzione alternativa delle controversie (ADR) si è evoluta da un'alternativa sperimentale al contenzioso in uno strumento di gestione del rischio standard nel settore delle costruzioni. I proprietari, gli appaltatori e i professionisti del design si affidano sempre più alla mediazione, all'arbitrato e ai comitati di contenzioso per risolvere i reclami complessi, preservando le relazioni di progetto e controllando i costi legali.
L'imperativo strategico di ADR in complesse controversie di costruzione
La ricerca multipartitica, le ampie deposizioni di esperti e i banchieri di corte affollati possono ritardare la risoluzione per anni, minacciando il flusso di cassa e la continuità del progetto. ADR offre un forum privato progettato per ospitare la complessità tecnica delle controversie di costruzione.
Il significato legale di scegliere ADR si estende oltre l'efficienza procedurale. Si modifica fondamentalmente i diritti delle parti di appello, il loro accesso alla scoperta, e l'applicabilità del premio finale. Capire le sottopinning legali di ogni metodo è essenziale per la stesura di accordi esecutivi e la navigazione delle controversie in modo efficace. L'American Arbitration Association (AAA) Construction Industry Arbitration Rules] fornire un profilo ampiamente usato.
Ricostruire le ADR Avenue primarie: Nuance legali
Ogni metodo ADR comporta implicazioni legali distinte per la finalità, la riservatezza e il rigore procedurale. Una comprensione superficiale di queste differenze può minare la strategia di risoluzione delle controversie.
Mediazione: Negoziazione facilitata con le stringhe legali
La mediazione è generalmente un processo non vincolante, il mediatore non ha alcuna autorità di imporre una decisione. Il potere legale della mediazione si basa interamente sull'applicabilità dell'accordo di regolamento che le parti eseguono per risolvere la controversia. Questo accordo è un contratto, e i suoi termini devono essere specifici e completi.
La maggior parte degli stati hanno emanato leggi sui privilegi di mediazione (spesso modellate sulla Legge sulla Mediazione Uniforme) che proteggono le comunicazioni fatte durante la mediazione dalla scoperta o dall'ammissibilità nelle procedure successive. Tuttavia, questo privilegio ha eccezioni. Minacce di violenza, prove di crimini futuri, o dichiarazioni rese in tribunale durante un processo successivo non possono essere protette.
Arbitrato: La prova privata
Arbitrato è il metodo più comune ADR vincolante in costruzione. È governato in gran parte dal Federal Arbitration Act (FAA)[] negli Stati Uniti, che stabilisce una politica federale forte favorendo l'applicazione di accordi di arbitrato. La FAA prevuota leggi statali che stipulano accordi di arbitrato per il trattamento sfavorevole.
Questa revisione giudiziaria limitata è una spada a doppio taglio. Esso fornisce la finalità, che è altamente valutata in controversie commerciali, ma significa anche che una conclusione errata legale o di fatto da parte dell'arbitro non è generalmente soggetto a ricorso. I contratti di costruzione devono chiaramente delineare la portata dell'autorità dell'arbitro. Per esempio, se l'arbitro ha il potere di assegnare danni punitivi, danni consequenziali, o spese critiche degli avvocati?
Schede di revisione delle controversie e valutazione precoce del neutro
DRBs è particolarmente efficace per progetti infrastrutturali di grandi e lunghi tempi. Il DRB è composto tipicamente da tre esperti di settore imparziale che visitano il progetto regolarmente, ascoltano le controversie informalmente, e rilasciano raccomandazioni non vincolante. Legalmente, il contratto deve chiaramente definire lo stato di queste raccomandazioni. Molti contratti stipulano che una decisione DRB è una condizione precedente all'arbitrato o al contenzioso.
Il Dischio Risoluzione Board Foundation (DRBF)[] fornisce le migliori pratiche e specifiche contrattuali per l'attuazione di DRB. Da una prospettiva legale, l'obbligo di presentare una controversia a un DRB prima di depositare una richiesta formale di arbitrato deve essere rigorosamente imposto.
L'imperativo di esecuzione: bozza di clausole antiproiettile ADR
L'applicabilità di una clausola ADR è determinata dalla sua chiarezza e completezza. La lingua ambigua o contraddittoria invita il contenzioso sul processo stesso, sconfiggendo lo scopo di ADR.
Scope e Carve-Out Precisi
La clausola di portata deve definire quali controversie sono soggette a ADR. La lingua standard come "tutte le controversie derivanti da o relative al presente accordo" è ampia e riguarda le domande di tort, contratto e statutarie. Tuttavia, le parti possono scegliere di risolvere questioni specifiche.
- I ricorrenti di Lien e Bond di Meccanica: Questi rimedi legali richiedono spesso una rigorosa adesione alle procedure e alle scadenze del tribunale.
- L'ingiunzione e l'equitable sollievo:[ I ritardi nell'arbitrato possono causare danni irreparabili.
- I crediti di obbligazioni di pagamento e di prestazione possono essere più adatti per contenzioso o arbitrato specializzato con la certezza.
Selezione e Amministrazione di Neutrals
La clausola dovrebbe specificare il forum e le regole amministrative che disciplinano il procedimento. Le regole istituzionali più comuni includono i moduli standard ConsensusDocs e i documenti contrattuali AIA per la stesura di una guida.
- Metodo di selezione:[] L'arbitro sarà selezionato con accordo reciproco, dall'istituto di amministrazione, o attraverso un processo di sciopero e di rango?
- Qualificazioni:[] Richiedere l'arbitro di essere un avvocato con licenza con esperienza nel diritto di costruzione e, per le dispute più grandi, un architetto o ingegnere praticante.
- Location and Rules of Procedure:[] Progettare il "sedile" di arbitrato (la sede legale del procedimento) e la sede dell'udito.
La trappola per l'incoscienza
Le clausole ADR possono essere dichiarate inapplicabili se sono sostantivamente o proceduralmente inconscionabili. L'incoscienza procedurale spesso si presenta nei contratti di adesione, come subappalti standard e non negoziabili.
Per esempio, una clausola che richiede al subappaltatore di arbitrare le sue affermazioni, ma che consente al general contractor di contestare le sue affermazioni, o una clausola che impone tasse di deposito esorbitanti che bloccano efficacemente la porta su piccoli reclami, può essere ostacolata.
Navigando il quadro giuridico: Statuti, Diritto delle cause e Clausole multi-tiered
L'ambiente giuridico che governa l'ADR nella costruzione è dinamico, a forma di leggi federali e di leggi sui casi di stato, e la comprensione dell'interazione tra queste fonti legali è essenziale per un'efficace amministrazione dei contratti.
La legge federale di arbitrato e la legge di Stato
La FAA governa qualsiasi accordo di arbitrato che coinvolge il commercio interstatale, che cattura quasi tutti i progetti di costruzione data il movimento di materiali, attrezzature e personale attraverso le linee statali. La FAA stabilisce che gli accordi di arbitrato sono "validi, irrevocabili, e applicabili, salvo su tali motivi come esistere a legge o in equità per la revoca di qualsiasi contratto." Questa lingua è la base per la prelazione federale.
Tuttavia, le difese contrattuali generali come frode, costrizione o incoscienza si applicano agli accordi di arbitrato proprio come si applicano a qualsiasi altro contratto. Una parte che sfida l'applicabilità di una clausola di arbitrato deve sostenere che la clausola stessa è invalida in base alla legge contrattuale statale generalmente applicabile, non che l'arbitrato è un forum inferiore.
Rise delle clausole di risoluzione della controversie multi-tiered
I moderni contratti di costruzione includono spesso disposizioni "importi di passaggio" o "risoluzione delle controversie in questione", che richiedono alle parti di impegnarsi in fasi progressive della risoluzione delle controversie prima di procedere ad un forum vincolante.
- Trattativa a livello di progetto tra i rappresentanti delle parti.
- Riferimento ai dirigenti senior per le discussioni di insediamento.
- La mediazione prima di un mediatore neutrale concordato.
- arbitrato vincolante amministrato da un'istituzione riconosciuta.
La sfida legale con clausole multi-tiered è determinare se il rispetto dei precedenti livelli è una condizione precedente all'arbitrato. Le corti sono divise su questo problema. Alcune giurisdizioni sostengono che il mancato completamento della mediazione prima di depositare una richiesta di arbitrato è un difetto procedurale che può essere curato. Altre giurisdizioni rigorosamente applicare la sequenza contrattuale e licenziare un arbitrato depositato in violazione del requisito di mediazione.
Rischi legali e responsabilità professionale
Mentre ADR offre vantaggi significativi, presenta anche rischi legali unici che i professionisti edili e il loro consiglio devono gestire.
Finalità e le limitate basi per la revisione giudiziaria
La finalità di arbitrato è sia la sua maggiore forza e il suo rischio più significativo. La FAA fornisce motivi estremamente limitati per la vacatura di un premio di arbitrato.
- Corruzione o frode nel procurare il premio.
- Parzialità evidente o corruzione degli arbitri.
- Miscondotto dagli arbitri nel rifiuto di rinviare l'udienza o sentire prove pertinenti.
- Gli arbitratori che superano i loro poteri.
Il mancato rispetto della legge, pur non essendo esplicitamente codificato nella FAA, è stato riconosciuto da alcuni circuiti federali come un terreno non-statutario per il vacatur. Tuttavia, lo standard è eccezionalmente alto. Richiede all'arbitro di aver riconosciuto la legge applicabile e intenzionalmente ignorato. Un semplice errore di legge o di fatto è insufficiente.
Riservatezza e Trasparenza
La riservatezza è un segno distintivo dell'arbitrato, ma non è assoluta. Le regole di costruzione AAA non impongono automaticamente la riservatezza alle parti a meno che non siano concordate nel contratto. Le parti dovrebbero includere una specifica clausola di riservatezza che copre l'esistenza della controversia, i documenti scambiati durante la scoperta, la testimonianza dell'udito e il premio finale. Tuttavia, anche con una clausola robusta, un premio può diventare pubblico se è contestato in tribunale durante un vacatur o procedura di conferma di proprietà.
Ricorso di diritto e di assicurazione Implicazioni
Con l'accordo di arbitrato vincolante, le parti rinunciano al diritto costituzionale a un processo di giuria. Questa rinuncia deve essere sapere, volontario e intenzionale. Il consiglio dovrebbe consigliare i loro clienti di questa rinuncia per iscritto. Inoltre, le clausole ADR possono influenzare la copertura assicurativa. Molte politiche di responsabilità generale commerciale richiedono l'assicurato di fornire avviso di un reclamo e di evitare pregiudizio ai diritti dell'assicuratore.
Integrazione ADR con i sistemi di consegna del progetto
La strategia legale per ADR deve allinearsi al metodo di consegna del progetto, e diverse strutture di contrazione creano esigenze di allocazione del rischio e risoluzione delle controversie.
Progetti di progettazione e di EPC
I contratti di progettazione e di ingegneria, appalti e costruzione (EPC) si affidano a un punto unico sul costruttore di design o sul committente di EPC. Le controversie spesso comportano questioni complesse di coordinamento del design, specifiche delle prestazioni e integrazione dei programmi. Le clausole ADR in questi contratti dovrebbero affrontare il consolidamento e il consolidamento di controversie subappaltatori di massa. Un unico contratto di progettazione può coinvolgere decine di subappaltatori.
Consegna integrata del progetto e costruzione di legno
La consegna di progetti integrati (IPD) utilizza accordi relazionali multipartiti che allineano gli interessi del proprietario, architetto e contraente. Questi contratti includono in genere procedure di evitare controversie robuste, come i team di risoluzione di problemi basati su progetto e rinuncia a danni conseguenti tra i partner IPD. La clausola ADR in un accordo IPD deve rispettare la natura collaborativa del rapporto.
Gestione strategica legale di ADR per risultati ottimali del progetto
La risoluzione alternativa delle controversie non è solo un'appendice amministrativa a un contratto di costruzione; è un elemento fondamentale del quadro legale di gestione del rischio del progetto. Le considerazioni legali che disciplinano la portata, l'applicabilità, la finalità e la riservatezza ADR richiedono il coinvolgimento attivo del consulente di costruzione esperto nella fase di formazione del contratto.
I professionisti della costruzione dovrebbero condurre una revisione annuale dei loro moduli contrattuali standard per garantire che le disposizioni ADR riflettano la legge attuale dei casi, gli aggiornamenti delle regole istituzionali e i requisiti specifici dei loro sistemi di consegna del progetto.